未注册商标是否可以被认定为驰名商标

　　我是某酒厂的负责人.前段时间,随着蒙牛乳业集团股份有限公司(以下简称"蒙牛公司")打赢了关于"酸酸乳"未注册商标侵权一案,更加坚定我厂准备也效仿蒙牛公司打一场未注册驰名商标保护案,事情经过是这样的:我厂生产的酒从建厂以来就使用"小楼"商标,至今已有近30个年头,早已为广大消费者所熟知.尤其在前几年,为了能推广"小楼"商标,我厂加大了商标的宣传和增加了不少推广费用,经过几年的努力,"小楼"牌酒的销售已遍及全国各地,加上我厂酒味纯正,受到广大消费者的青睐,最近两三年已成了大多数家庭逢年过节必喝的酒.在全国范围内取得较高的知名度.正当"小楼"牌酒销售兴旺时,不久前,我厂发现在一些超市的货架上出现了与"小楼"牌酒的名称、外包装、颜色及美术字等方面都相似的酒.在得此消息后,我厂立即与生产该酒的生产厂家A酒厂联系,要求他们立即停止生产、销售该酒,并要求他们销毁剩下的"小楼"商标标识.A酒厂对我厂的要求置之不理,无奈之下,我厂将其告上法庭.A酒厂在答辩状中称,我厂的"小楼"商标未经过注册不能认定为驰名商标.
　　我想知道,未经过注册的商标能不能认定为注册商标?如果能,我厂需要提供哪些证据才能证明"小楼"商标为驰名商标呢?
　　《商标法》第14条:"认定驰名商标应当考虑下列因素:(一)相关公众对该商标的知晓程度;(二)该商标使用的持续时 间;(三)该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围;(四)该商标作为驰名商标受保护的记录;(五)该商标驰名的其 他因素."
　　《反不正当竞争法》第5条:"经营者不得采用下列不正当手段从事市场交易,损害竞争对手:......(二)擅自使用知名商品特有的名称、包装、装璜,或者使用与知名商品近似的名称、包装、装璜,造成和他人的知名商品相混淆,使购买者误认为是该知名商品;......"
　　未注册商标所有人就其未注册商标先予使用,经过多年的经营,开辟了 自 己的市场,并享有一定声誉,虽然该商标未申请注册,没有被商标局核准,但只要符合驰名商标的认定条件,就应当认定为驰名商标,受我国法律的特殊保护.
　　(一)未注册商标可以被认定为驰名商标受法律保护.
　　第一,我们认为,贵厂的"小楼"商标可以被认定为驰名商标.驰名商标是指在中国为相关公众广为知晓并享有较高声誉的商标,根据《商标法》第14条的规定,驰名商标应 当考虑的因素包括以下五个方 面:驰名商标经长期使用,为相关公众所熟知;驰名商标代表的商品或服务质量优异,在市场上享有良好信誉;驰名商标具有广泛的社会影响,在一定的地域范围内享有较高的知名度;经法定程序由我国行政机关确认为驰名后才可称为驰名商标;认定驰名商标的其 他因素.而贵厂使用的"小楼"商标已将近30年,带有该商标的产品的销售遍及全国,已经达到了较高的公众知晓度,并 得到了消费者的好评,享有良好的市场声誉.虽然"小楼"商标不 具备上述经过有关 行政机关确认为驰名商标,但是,由于"小楼"商标没有注册,不可能会得到我国有关 行政机关确认为驰名商标.如果将此作为认定驰名商标的必备条件,那么就会出现一种 现象,即许多已享有很高声誉的商标却得 不到驰名商标的特殊保护的现象,这样则不 利于商标的保护.所以,不 能将需要有关 行政部门确认为驰名商标作为认定驰名商标的必备因素,我国司法实践也是依此 来实施的.因此综合上述 分 析,已达到公众广为 知晓的程度,且享有较高声誉的"小楼"商标应 当被认定为驰名商标.
　　第二,未注册的驰名商标同样受法律保护.虽然我国相关《商标法》只保护注册商标,但是,根据《反不正当竞争法》第5条第(二)项的规定,对公众所熟知的未注册知 名商标我国法律仍予以保护.我们根据上述 分 析,"小楼"商标应 当属于驰名商标,其也应当属于反不正当竞争法中的知 名商标,而A酒厂擅自使用贵厂所有的驰名商品特有的名称(即"小楼"牌)、外包装、颜色及美术字等方 面,造成和贵厂生产的酒相混淆,使消费者误认为是贵厂生产的,A酒厂的行为就属于不正当竞争行为,贵厂当然有权要求其停止使用,并销毁剩余的"小楼"商标标识.
　　(二)在诉讼过程中,贵厂需要提供证据证明"小楼"商标为驰名商标.
　　在我国民事诉讼法的举证原则是"谁主张,谁举证".因此,贵厂主张"小楼"商标为驰名商标就必须举证证明该商标为驰名商标,根据《驰名商标认定和保护规定》第3条的规定,你需要提供以下证据材料来证明"小楼"商标为驰名商标:
　　一是,证明相关公众对"小楼"商标知晓程度的有关材料;
　　二是,证明"小楼"商标使用持续时 间的有关材料,包括"小楼"商标使用、注册的历史和范围的有关材料;
　　三是,证明"小楼"商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围的有关材料,包括广告宣传和促销活动的方式、地域范围、宣传媒体的种类以及广告投放量等有关材料;
　　四是,证明"小楼"商标为驰名商标的其他证据材料,包括使用该商标的主要商品近三年的产量、销售量、销售收入、利税、销售区域等有关材料.
　　1.在我国,并不是所有的行政机关都可以认定商标为驰名商标,只有国家工商行政管理部门商标局才能确认驰名商标.但在司法实践中,法院对于审理的案件确实需要认定某商标是驰名商标的,法院也有认定驰名商标的这项权利.因此,未注册驰名商标受到侵害时,当事人可以选择上述两种方式之一维权.
　　2.对于一些知名度较高,在社会上已享有较高声誉的商标,我们认为拥有该商标的企业最好是将该商标进行注册登记,然后再向商标局提出申请,请求认定为驰名商标,被认定驰名商标后,商标所有人就享有比一般商标所有人更多的特殊权益.

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